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大数据不但能“杀熟”还能“杀生” 仍需加强监管

大数据不但能“杀熟”还能“杀生” 仍需加强监管
<p>数据安全已成为事关国家安全与经济社会发展的重大问题。6月10日,十三届全国人大常委会第二十九次会议表决通过了数据安全法。作为数据领域的基础性法律,该法在规范数据活动的同时,坚持安全与发展并重,对支持促进数据安全与发展的措施、推进政务数据开放利用等作出相应规定,充分发挥数据的基础资源作用和创新引擎作用,促进以数据为关键要素的数字经济发展。</p> <p>随着信息技术的进步,<a href="http://bigdata.idcquan.com/" target="_blank">大数据</a>已经无处不在。一方面,大数据可以带来便利,提升经济社会发展的速度与品质,另一方面也带来了数据滥采滥用、数据泄露、个人信息泄露等问题。因此,如何既激励推动大数据创新发展,又对其加以规制促进规范发展,一直是立法的重点问题。对此,一些业内人士建议,一方面要完善立法构建法治框架,明确法律红线;另一方面要扎紧篱笆,强化各方监管,实现&ldquo;数据向善&rdquo;。</p> <p><strong>大数据不但能&ldquo;杀熟&rdquo;还能&ldquo;杀生&rdquo;</strong></p> <p>很多人或许不曾注意,大数据除了能&ldquo;杀熟&rdquo;,还会&ldquo;杀生&rdquo;。伴随大数据应用领域的拓展,以往在健身、美容领域广受诟病的预付款消费模式开始在大数据的加持下披上新的&ldquo;外衣&rdquo;,消费者开始面对升级版的消费陷阱。</p> <p>北京的白女士(化名)去年毕业后进入一家律所。因工作需要,她一直想找外教提升一下自己的口语水平。在网络上浏览了一些广告后,她相中了某知名教育培训公司的一款号称专门针对职场白领的外教&ldquo;一对一&rdquo;英语口语在线课。该课程原价47880元,总课时420节(每次25分钟),平均每节114元。客服人员在电话中告诉白女士,一次性购买课包可以打对折,最后的价格只需要23940元,平均算下来,每节课仅57元,且可以分期支付。</p> <p>面对如此优惠的价格,白女士不禁动了心。出于职业习惯,白女士仔细看了看电子格式合同的条款,看完觉得有点儿不对劲儿。她发现培训机构在电子格式合同中设置了两个重要条款:一是下单后超过30天不能退费,二是课程超过820天未学完的就失效。</p> <p>&ldquo;两万多元的学费不低,而且课程还要在一定期限内用完,820天内完成420次课。我工作比较忙,经常加班出差,还真不一定能在有效期内把课上完。&rdquo;思前想后,最终白女士放弃了报名。</p> <p>&ldquo;这种商业模式就属于大数据&lsquo;杀生&rsquo;。&rdquo;据浙江文化和旅游研究院教授傅林放介绍,该商业模式在三个环节精心设局:一是课程产品设计,其课时量往往达数百次,需要很长时间才能完成,绝大部分消费者最终都完成不了;二是设定非常优惠的价格和付款条件吸引大量消费者;三是设计严重不利于消费者的电子合同,且尽可能不让消费者事先注意到。</p> <p><strong>表面&ldquo;自主&rdquo;很有可能被&ldquo;算计&rdquo;</strong></p> <p>在信息时代,收集和利用大数据几乎涉及所有的衣食住行各领域平台。面对大数据带来的&ldquo;红利&rdquo;,商家基本都会&ldquo;忍不住&rdquo;出手,对消费者进行数据收集和分析,由此也导致信息不对称情况下侵犯消费者权益的现象屡禁不止。</p> <p>据了解,利用大数据&ldquo;杀生&rdquo;通常的做法是商家利用大数据对潜在消费者进行画像,之后利用画像特征精准诱导相应对象购买特定商品或服务。但实际上,这些商品、服务要么本身存在诸多陷阱,要么并非消费者真正需要的。不同于大数据&ldquo;杀熟&rdquo;往往易于识别,大数据&ldquo;杀生&rdquo;通常比较隐蔽,甚至可能是&ldquo;无痛损害&rdquo;。由于商家利用看不见摸不着的大数据揩消费者油的行为更具隐蔽性,消费者在权益受损时也更加不易察觉。</p> <p>&ldquo;从整体看,利用大数据&lsquo;杀生&rsquo;看似合法正当,实则损害了消费者的合法权益。消费者很难指认其违法性,因此,这类侵权案件的处理难度也颇大。&rdquo;傅林放认为,作为个体的消费者面对掌握着大数据和强大算法的经营者处于巨大的弱势地位。因此,所谓的&ldquo;消费自主决策&rdquo;很大程度上可能是被&ldquo;算计&rdquo;的结果,本质上并不是自主意志的结果。这种行为会对市场创新和大数据应用起到逆向激励的效果,必须从制度上寻找应对的方案。</p> <p><strong>实现&ldquo;数据向善&rdquo;仍需加强监管</strong></p> <p>&ldquo;利用大数据对消费者不管是&lsquo;杀熟&rsquo;还是&lsquo;杀生&rsquo;,都违反了消费者权益保护法的有关规定,侵害了消费者的公平交易权。同时也违反民法中的公平原则、诚实信用原则。如果显失公平,那么依据民法典合同编的有关规定,属于可撤销的民事法律行为。&rdquo;中国人民大学法学院教授张新宝说。</p> <p>互联网并非法外之地,大数据以及基于大数据的算法都是中立的,关键是背后操纵之手。因此,大数据应用的规制、算法的治理等应当成为立法重点。值得关注的是,针对&ldquo;大数据&rdquo;杀熟的问题,相关规范陆续出台。比如,2020年10月1日起施行的《在线旅游经营服务管理暂行规定》明确提出,在线旅游经营者不得滥用大数据分析等技术手段,侵犯旅游者合法权益。</p> <p>此外,地方立法也开始向大数据&ldquo;杀熟&rdquo;等滥用大数据的行为亮剑。近日,《深圳经济特区数据条例(征求意见稿)》经审议后在广东省深圳市人大常委会网站上公开征求意见。其中,针对社会各界反映强烈的网络平台利用大数据&ldquo;杀熟&rdquo;问题,征求意见稿明确提出给予重罚,规定违法所得不超过1万元的,5万元起罚,情节严重的,可处5000万元以下或者上一年度营业额5%以下罚款。</p> <p>实现&ldquo;数据向善&rdquo;,离不开法律法规以及有效监管。一些业内人士在接受采访时指出,目前有关大数据使用、监管的法律规定仍较为笼统,除了需要进一步细化以便落实之外,还需继续加快健全法律法规,及时弥补规则空白和管理漏洞。</p> <p>&ldquo;&lsquo;杀生&rsquo;还是&lsquo;杀熟&rsquo;,完全是由经营者的利益所决定的。&rdquo;清华大学法学院教授程啸指出,企业利用大数据进行精准的广告推销以及利用大数据从事其他经营活动,目的都是为了使商业利益最大化,在目前的民法典、电子商务法、消费者权益保护法等法律框架体系内,建议从法规、规章层面进一步加强监管,进行细化,从而更好地规范经营者行为,保护消费者的合法权益。</p> <p>傅林放则建议先出台部门规章规范网络预付款消费经营活动,规定经营者通过互联网开展预付款消费经营活动的,应当在消费者付款之前明确告知退款、使用期限等可能严重影响消费者权益的合同条款。&ldquo;如此一来,可以破除经营者绞尽脑汁的&lsquo;格式合同构陷&rsquo;,维护消费者的知情权,一定程度上解决大数据&lsquo;杀生&rsquo;的问题。&rdquo;</p>

「碳排放权交易 着眼长远的“买卖”」交易品种、主体、模式 各有哪些值得划重点?

「碳排放权交易 着眼长远的“买卖”」交易品种、主体、模式 各有哪些值得划重点?
<p>据中央广播电视总台经济之声《天下财经》报道,全国碳排放权交易的大幕即将拉开,最新时间表是6月底前启动上线交易。中央广播电视总台经济之声推出系列报道《碳排放权交易,着眼长远的&ldquo;买卖&rdquo;》,本期聚焦:交易品种、主体、模式,各有哪些值得划重点?</p> <p>简单来概括,这个市场主要的交易品种是碳排放配额。政府会确定减排目标,采取配额制度,先在一级市场&ldquo;切蛋糕&rdquo;,将初始碳排放权分配给纳入交易体系的企业。在二级市场,企业则可以自由交易这些碳排放权。对于企业来说,多排就要掏钱买,少排就可以卖配额。</p> <p>中美绿色基金董事长徐林说:&ldquo;碳排放权交易实际上建立了一套好的机制,让减排减得多的企业可以通过市场交易把富余的配额卖出去,得到额外收益。对那些不能以那么快速度达到减排要求的企业来说,它可以到市场上去买额外的配额。&rdquo;</p> <p>举个例子,一家企业经过审核获得了一年30万吨的二氧化碳排放指标,如果这家企业实际排放了35万吨二氧化碳,这超标的5万吨就要花钱向别的企业购买指标;反过来,如果这家企业预计当年只排放10万吨二氧化碳,那么多出来的20万吨指标就可以卖给其他企业。</p> <p>中国社会科学院生态文明研究所所长张永生说,碳排放配额在全国市场内流转,有利于落实政府制定的减排目标。&ldquo;碳排放权交易市场和股票交易市场等市场有一个不同的特征,它属于总量管制与交易制度。这个市场存在的主要目的是最有效率地实现政府制定的能源消耗以及节能减排的总量控制目标。&rdquo;</p> <p>在交易主体上,目前已明确,全国碳排放权交易市场将覆盖电力、石化、化工、建材、钢铁等八大重点排放行业的企业。</p> <p>上海环境能源交易所董事长赖晓明说,八大行业将分阶段逐步纳入全国碳排放权交易市场。&ldquo;目前先从电力行业开始。电力行业覆盖的碳排放配额将近40亿吨,已经是全球最大的配额市场。后续将按照稳步推进的原则,成熟一个行业,纳入一个行业,预计明年可能就有新的行业纳入到全国碳市场。&rdquo;</p> <p>全国碳排放权交易市场的主体除了拿到碳排放配额的控排企业之外,原则上还包括符合有关交易规则的机构和个人。</p> <p>不过,赖晓明告诉记者,现阶段的交易主体只包括控排企业,面向机构和个人的交易&ldquo;大门&rdquo;有望在未来打开。&ldquo;当前这个阶段,个人还是不会进入碳市场的。在碳交易启动的时候,非控排企业的投资机构也暂时不会纳入到碳交易圈。随着市场启动运行一段时间以后,我们会尽快把投资机构纳入到碳市场中来。&rdquo;</p> <p>在交易模式上,碳排放权交易通过全国碳排放权交易系统进行,可采取协议转让、单向竞价等交易方式。</p> <p>海峡股权交易中心副总裁兼海峡资源环境交易中心董事长肖俊光解读,在这当中,单向竞价值得关注,因为单向竞价是碳市场调节机制发挥作用时采取的一种交易方式,有利于确保市场的平稳运行。</p> <p>肖俊光说:&ldquo;有的时候市场可能会出现异常,比如单边向上、单边向下,或者有配额富余的企业有可能不愿意出让,结果导致需要配额履约的企业买不到配额,那么市场调节机制就可以通过配额的投放或者回购来调节整个碳市场。在分配配额时,政府可能会预留一部分用于市场调节,那么配额投放的时候就是通过单向竞价的方式投放到市场上。&rdquo;</p> <p>&nbsp;</p>

数字经济时代,如何破解数据垄断?

数字经济时代,如何破解数据垄断?
<p><span>伴随着一项项重磅监管措施的落实,数字经济领域的反垄断成为网络空间治理的一大焦点。2020年11月,国家市场监督总局发布《关于平台经济领域的反垄断指南》,明确了滥用市场支配地位的判定标准,包括&ldquo;二选一&rdquo;、大数据&ldquo;杀熟&rdquo;等。</span></p> <p>近日,备受关注的《深圳经济特区数据条例(征求意见稿)》(以下简称意见稿)对外发布,并公开征求意见。其中对于大数据&ldquo;杀熟&rdquo;,意见稿中明确提出给予重罚:违法所得不超过1万元的,5万元起罚;情节严重的,可处5000万元以下或者上一年度营业额5%以下罚款。</p> <p>这次立法,确立了数据公平竞争原则,规定市场主体不得实施侵害其他市场主体或消费者合法权益的行为,不得通过数据分析,无正当理由对交易条件相同的交易相对人实施差别待遇。这里所谓的&ldquo;实施差别待遇&rdquo;,所指的正是网络平台利用大数据的&ldquo;杀熟&rdquo;行为。</p> <p>深圳为数据立法,对大数据&ldquo;杀熟&rdquo;等涉嫌垄断行为予以明确规制,在公共数据开放、个人数据保护、数据市场培育方面,将带来哪些影响?</p> <p><strong>01 治理大数据&ldquo;杀熟&rdquo;,剑指哪些行业?</strong></p> <p>数据市场的培育和发展,目前还处于起步阶段,数据市场治理不成熟也是显而易见的。有些领域甚至乱象频频,比如大数据&ldquo;杀熟&rdquo;,即同样的商品或服务,一些平台针对老客户的价格反而比新客户要高。</p> <p>这种现象是怎么出现的?</p> <p>在技术上,这叫基于用户数据精准画像,实施差别待遇。往往是在相关领域拥有一定市场支配地位的经营者,通过收集分析数据,为用户精准画像,在为用户提供更多便利的同时,也为精准区分客户群体提供了条件,也就更容易采取歧视定价方法将消费者剩余转为生产者剩余,最大化自身利润。</p> <p>典型做法是,基于用户购买习惯、对价格敏感程度等数据信息,精准评估用户对某种产品或服务的支付意愿,进而为不同群体设定不同价格以获得超额利润。</p> <p>比如,某些通信运营商,在提供套餐服务时,有可能基于数据信息分析结果,对新用户和老用户,对使用电话办理和去营业厅办理,提供不同的套餐选项。针对那些对价格不敏感的用户、时间有限不愿去营业厅办理业务的用户,会提供价格偏高的套餐选项,且在资费下调时不提供套餐价格变动更新提醒。</p> <p>再比如,某些打车平台软件,有可能同一时间段里同样起点和终点的行程,预估价格差异可以达到20%以上;网络订票平台,有可能基于用户高频搜索和持续关注,搜索的机票价格持续上涨,订票后却又发现价格下跌;用户在常用的App,下单购物或者预订酒店机票的价格也可能比新用户要贵。</p> <p>包括在线差旅、在线票务、网络购物、交通出行和在线视频等领域的一些规模较大的平台,近年来,均频频出现因涉嫌大数据&ldquo;杀熟&rdquo;而遭遇消费者投诉的情况。</p> <p>而在电子商务行业,大数据&ldquo;杀熟&rdquo;同样是被消费者诟病的行为。平台利用其掌握的消费者收入水平、消费习惯、个人身份等方面的信息,对消费者进行精准画像,进而利用消费偏好对消费者进行差别化定价。在该定价模式下,可能出现消费频次越高、消费量越大的消费者反而承受更高价格的情况,与人们传统认识中&ldquo;量大价优&rdquo;的典型定价模式完全相反。</p> <p>以上都是大数据&ldquo;杀熟&rdquo;的高发行业,并且基本都属于平台经济的范畴。因此,未来治理&ldquo;杀熟&rdquo;的利剑所指,正是这些以大数据以及算法、算力为驱动的平台经济领域的行业。</p> <p><strong>02 大数据&ldquo;杀熟&rdquo;,技术基础是海量用户数据</strong></p> <p>大数据&ldquo;杀熟&rdquo;的技术基础是大数据,也就是海量的用户数据。正是通过大数据分析和预测的手段,个别的平台才能对同样的商品和服务,向不同的对象收取不同的价格。通过一个人的基础属性数据,判断其所在的用户群体、人群特征如消费能力,根据其行为数据来判断其偏好和消费意愿的强烈程度。</p> <p>通过这种手段进而可以综合数据进行一系列的分析,判断出你是谁,现在要做什么,愿意付出多少代价。再基于精准的用户画像,对消费能力高、消费意愿强烈的用户展示更高的价格,赚取更多的利益。</p> <p>可能有人会&ldquo;抖机灵&rdquo;,诡辩一番&mdash;&mdash;不&ldquo;杀熟&rdquo;,难道还&ldquo;杀生&rdquo;啊?至于大数据,为了图个方便而自愿将部分隐私拱手相让的消费者,怕是也不在少数。</p> <p>其实,《反垄断法》已明确规定,&ldquo;没有正当理由,对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇&rdquo;属于禁止的滥用市场支配地位的行为。经营者违反该法规定,滥用市场支配地位的,由反垄断执法机构责令停止违法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款。</p> <p>但具体到大数据&ldquo;杀熟&rdquo;这样的行为如何处罚,此前在法律适用上一直较为模糊。直到今年2月7日,国务院反垄断委员会制定发布《国务院反垄断委员会关于平台经济领域的反垄断指南》,首次强调反垄断法及配套法规规章是适用于所有行业。但在此番深圳市为大数据立法并明确罚则之前,尚没有明确的规定。</p> <p>在平台经济等新业态新模式层出不穷的同时,近年来反映平台经济领域经营者要求商家&ldquo;二选一&rdquo;、大数据&ldquo;杀熟&rdquo;等涉嫌垄断问题的声音也日益多了起来,已经到了需要通过进一步立法予以治理的地步。</p> <p>无论&ldquo;杀熟&rdquo;还是&ldquo;杀生&rdquo;,都要接受法律的规制。此番重罚大数据&ldquo;杀熟&rdquo;,正是应运而生。</p> <p><strong>03 大数据&ldquo;杀熟&rdquo;的举证和取证是难点</strong></p> <p>平台经济领域的垄断行为之所以难治理,是由于与传统产业领域相比,前者具有较强的隐蔽性。基于技术特性和数据、算法、平台规则,垄断协议及行为更难被发现和判定。</p> <p>而经营者运用数据、算法、平台规则,可以让价格等敏感信息迅速高频地交换,并及时对共谋者的履约情况进行监督;加之电话、会议、邮件等传统沟通方式也被算法等取代,通过数字信号的传输来实现特定敏感信息交换,可能使执法机构发现及调查取证的难度增加。</p> <p>国家发改委市场所专家曾铮和王磊在《数据市场治理:构建基础性制度的理论与政策》一书中分析,数据垄断行为会从三方面损害消费者的福利。</p> <p>首先,数据垄断行为会产生与传统垄断行为类似的价高质次的后果。实施数据垄断的企业可能通过滥用市场支配地位、达成垄断协议等方式,在数字经济领域实施垄断高价直接损害消费者的福利,或者通过搭售等方式限定消费者的选择权,或者通过提升消费者的转换成本限定消费者的消费行为。同时,数据准入的不平等可能导致服务质量降低。比如,在搜索引擎领域,搜索引擎巨头有动力也有能力优先考虑付费广告商,而不是考虑为用户提供相关性程度高、质量好的搜索结果。</p> <p>其次,数据垄断企业还有可能利用其数据优势,结合其算法和商业模式,实施数据歧视、数据合谋等垄断行为。部分企业利用数据识别消费者的消费习惯和个人偏好之后,对消费频次较高的消费者不仅没有传统意义上的折扣,反而通过价格歧视制定更高的价格(注:这里就指的是大数据&ldquo;杀熟&rdquo;行为),使消费者承担福利损失。</p> <p>此外,数据垄断行为还可能通过侵犯用户隐私,使消费者福利、权益受损。</p> <p>近年来,个人数据应用迅猛发展,但相关法律规范尚不健全,滥用个人数据等侵权问题屡见不鲜。深圳探索数据立法,通过法规制度建设,规范个人数据处理活动,强化对个人数据的保护,从而有效遏制个人数据侵权行为,切实维护个人数据主体的合法权益,有着积极意义。</p> <p>而除了深圳之外,各地乃至全国的数据立法也纷至沓来&mdash;&mdash;5月26日,《福建省大数据发展促进条例(草案)》提交福建省人大常委会会议一审;5月27日,上海召开数据立法研讨会;全国人大的消息显示,《数据安全法(草案)》将在6月7日至10日举行的十三届全国人大常委会第二十九次会议上迎来第三次审议。</p> <p>不难预见,深圳等地的数据立法将产生较强的示范效应,逐步织就一张数据权益保护及数据合法利用的&ldquo;网&rdquo;。不过,即便有法可依,执法层面依然不容易。比如大数据&ldquo;杀熟&rdquo;的举证和取证依然是难点,目前基本依靠消费者自行举证,而平台方可能会以系统缺陷等理由来搪塞。是否有更好的机制来判定,仍然需要进一步探讨。</p> <p>即便如此,对于一些可能涉及的平台企业来说,还是需要及时调整和主动应对,让大数据的价值回归到为用户创造更多的价值、获得更多的消费者剩余上来。</p> <p>从数据权利和权属来看,立法是给个人信息权利划了保护圈,给信息采集和使用划了界,那么对于企业而言,合规经营管理才是正道。如果非要动歪脑筋,试图运用技术和算法的升级来&ldquo;杀熟&rdquo;,这样的做法必然行不远矣。</p> <p><span>作者为</span><span>国研新经济研究院创始院长、湾区新经济研究院院长朱克力博士。</span></p>